[原创]罪刑法定还是人定[蓝剑]

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导读:1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议做出决议,对《中华人民共和国刑法》进行全面修订,其中最大的亮点就是废除了类推定罪,将《刑法》第三条修订为:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”——这就是被学者称赞的“罪刑法定原则”,也就是说“法无明文不为罪”。 立法、司法、行政,这些都是国家行为,凡是国家行为都必须严格依照法律的规定。凡是法律没有规定的,国家机关及其工作人员就不能做,做了就是违法的。例如:即使是国务院总理,按照宪法规定,他手里的权力

1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议做出决议,对《中华人民共和国刑法》进行全面修订,其中最大的亮点就是废除了类推定罪,将《刑法》第三条修订为:“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。”——这就是被学者称赞的“罪刑法定原则”,也就是说“法无明文不为罪”。

立法、司法、行政,这些都是国家行为,凡是国家行为都必须严格依照法律的规定。凡是法律没有规定的,国家机关及其工作人员就不能做,做了就是违法的。例如:即使是国务院总理,按照宪法规定,他手里的权力也不过十七、八项。超出这十七、八项,他做了就是违法的。再比如,法院是行使国家审判权的,如果它做了行政机关的事,那肯定就是违法的。

我们老百姓的行为相对于国家行为叫民事行为,例如:买卖、出行等等等等,而我们老百姓的民事行为正好和国家行为相反,凡是法律不禁止的,我们都可以做,做了就是合法的。

可现实中并非如此,践踏法律的往往不是老百姓,甚至也不是违法犯罪的罪犯,而是国家机关及其工作人员。例如,《刑法》第二百二十五条规定了非法经营罪“违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三) 未经国家有关主管部门批准,非法经营证券、期货或者保险业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。”

根据该条,凡是没有经国家有关部门批准而经营了国家禁止或者限制经营的标的物,情节严重的,即构成非法经营罪。

最高人民法院就该条文曾经于2001年作出过一个司法解释,即《最高人民法院关于情节严重的传销或者变相传销行为如何定性问题的批复》,全文如下:

“广东省高级人民法院:你院粤高法〔2000〕101号《关于情节严重的传销和变相传销的行为是否构成非法经营罪问题的请示》收悉。经研究,答复如下:对于1998年4月18日国务院《关于禁止传销经营活动的通知》发布以后,仍然从事传销或者变相传销活动,扰乱市场秩序,情节严重的,应当依照刑法第二百二十五条第(四)项的规定,以非法经营罪定罪处罚。实施上述犯罪,同时构成刑法规定的其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。此复”

这里有些问题是值得商榷的,国务院《关于禁止传销经营活动的通知》所禁止的是“传销”这种经营行为,而其“传销”的标的物则不一定就是国家禁止或者限制经营的物品。在法律还没有将“传销”行为规定为犯罪的情况下,最高人民法院答复对“传销”行为“以非法经营罪定罪处罚”显然是类推定罪,直接违背了《刑法》第三条“法无明文不为罪”的罪刑法定原则。

该批复最后一句强调:“实施上述犯罪,同时构成刑法规定的其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚”。由此,更说明“以非法经营罪定罪处罚”是缺乏法律根据的类推。

如此以来,在司法实践中就可能会出现许多偏差,有些地方有些部门,为了地方利益、部门利益,对传销或者变相传销的查处力度也大相径庭,有的甚至对传销行为放任不管,把其他经营行为说成传销而“以非法经营罪定罪处罚”。

例如,我去饭店吃饭,老板为了搞市场竞争,推出新措施:凡在本店消费满100元的,返券50元。于是我消费了200元,老板返给了我100元的代金券。事后,我持这100元代金券又在该饭店吃了100元餐。饭后,老板又对我说:你如果介绍你朋友来吃饭,我给你20%的回扣;你朋友介绍你朋友的朋友来吃饭,我也会按一定的比例给你回扣。于是,我又介绍朋友去吃饭,朋友花了500元,饭后老板又提成了100元给我……,后来,朋友又介绍朋友的朋友去消费,朋友的朋友再介绍……,这样一来二去我从饭店老板那得到不少回扣。

听说我发财了,当地公安局经侦队的警察找到了我,说我这是非法传销,要罚款,不交罚款就移送起诉,让法院判我个“非法经营罪”。我不服啊,人家那么多真正的传销你怎么不去抓呢?我这是传销吗?警察说“我们这是自治区(或者特区),我说你是传销你就是传销”。后来我才知道,原来搞传销的“老总”“经理”们大都与警察有来往,所以就对他们睁只眼闭只眼了,即使上头有风声,也只是把他们这边抓来那边放,他们谓之“宏观调空”;而我挣了那么多钱却与警察老死不相往来,他们不抓我抓谁?

那么,我的行为到底是不是犯罪呢?按照法律规定,既然没有法律明文规定我的这种行为是犯罪,根据刑法第三条,我的行为就不构成犯罪,同时,我的行为在法律上既然没有被禁止,那就应该是合法的民事行为,可警察为什么来跟我过不去呢,他们的依据不是最高人民法院的这个司法解释又是什么呢?由此可见,践踏法律的绝不是老百姓,也不是什么犯罪分子,而是国家机关及其工作人员。



本文内容于 2008-10-27 17:30:33 被横刀立马为祖国编辑

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