[海绪杯][蓝剑原创]枉法裁判,我国司法的毒瘤

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案情:

何男,住河南省H市S区,系H市工程造价师事务所老板。

王女,户籍所在地河南省H市S区,住北京市丰台区。

何男和王女本系夫妻,后因为感情不和,于1999年12月开始协议离婚,于2001年7月办理了离婚手续。离婚协议书载明“双方无子女,无财产纠纷”。

离婚后不久,王女发现何男隐瞒了巨额财产。在婚姻关系存续期间,何男瞒着王女向H市工程造价师事务出资485000元,占总股权的97%;另外购买房改房一处,该房屋档案配偶一栏明确记载的是王女。于是,王女于2002年初向法院起诉,要求重新分割财产。

不知道何男向王女说了什么,王女不再追究,该案按自动撤诉处理了。到了2004年,何男分两次给王女共汇款21万元。

2005年初,何男给已经移居北京的王女打电话,说要去北京,并希望和王女相会。王女拒绝与何男会面,说既然离婚了,就不要见面了。

2005年5月25日,何男以借贷为由向河南省H市S区法院起诉,要求王女归还欠款21万元,并按月息2分支付利息。诉称:被告因办公司资金周转困难,向原告借款21万元,约定利息2分,半年归还。到期后被告没有归还,特向法院起诉。

王女辩称,从来没有向何男借过钱,21万元是我应分得的夫妻共同财产。同时,王女出示北京公安机关的证明,证明其自2000年3月以来,一直在北京丰台区居住,据此王女提出管辖权异议,认为根据民诉法,本案应该由北京的法院管辖,河南省H市S区法院对此案没有管辖权。

河南省H市S区法院对王女的异议审查认为:“根据相关司法解释,公民住所地是指公民的户籍所在地。被告的户籍所在地在河南省H市S区。依据《中华人民共和国民事诉讼法》关于对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖的规定,本院对本案具有管辖权”于是于2005年6月15日裁定驳回管辖权异议。

王女不服裁定,提出上诉。H市中级法院以王女没有出示北京的暂住证为由,维持了S区法院的裁定。

2005年8月22日S区法院作出一审判决,该院认为:“2004年被告通过银行汇款方式两次收到原告人民币共计21万元,事实清楚,证据充分。基于该事实,原告主张该借款属于借款,无充分证据证明,对该主张本院不予采纳;被告主张该款属于原告隐瞒原夫妻共同财产而再次分割应得的份额,也未提供充分证据证明,对该主张本院亦不予采纳。综上,被告取得原告21万元没有合法根据,本客观上造成了原告损失,被告应当将21万元返还原告。因此,原告要求被告给付人民币21万元的诉讼请求,本院依法予以支持。据此,本院依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定,判决如下:一、被告王女于本判决生效之日起5日内给付原告何男人民币21万元;二、驳回原告的其他诉讼请求。”

王女不服一审判决,提出上诉。H市中级法院认为:“原审判决认定事实不清,证据不足”,于是于2006年5月16日裁定撤销原判,发回重审。

发回重审后,何男于2006年7月31日向法院递交“变更诉讼请求申请书”,将案由由“民间借贷纠纷”改为“不当得利纠纷”。理由是:“2004年,被告王女以借款付息为名,诱骗原告何男向被告王女提供的银行卡号上汇款21万元”。“原、被告于1999年12月11日即订立了离婚协议书,载明无任何财产纠纷,双方于2001年7月26日在民政部门办理了离婚证书。因此,被告2004年恶意获取原告的财产,无任何合法根据,符合不当得利的四个成立要件:1、一方受益;2、一方受益;3、一方受损与一方受益之间有因果关系;4、一方受益没有法律上的根据。”

2007年6月26日,S区法院作出重审判决,以不当得利为由判决王女返还21万元,并按同期银行存款支付利息。

王女不服,再次提起上诉。

王女认为:

一、S法院没有管辖权。

二、S法院原审判决既然判决认为“原告主张该借款属于借款,无充分证据证明,对该主张本院不予采纳”,又判决我给付原告21万元,显然自相矛盾。二审法院是以“事实不清,证据不足”裁定撤销原判发回重审的。原审是“民间借贷”,重审中原告并没有提供任何新的证据,法院也没调查任何新证据,怎么就按不当得利判决了呢?

1、原告的起诉状是“民间借贷”,原审判决的案由也是“民间借贷”,上诉的是“民间借贷”,二审发回重审的也是“民间借贷”,可重审的案件却不是“民间借贷”,而是“不当得利”,那么以前的案件经过起诉、答辩、一审判决、上诉、二审裁判这么多程序,怎么发回重审后案件就消失了呢?

2、我国民事诉讼法规定原告可以增加诉讼请求,并没有规定原告可以“变更诉讼请求”。即使是增加诉讼请求,根据民事诉讼法(第二编第十二章第三节)第一百二十六条和最高人民法院《关于适用若干问题的意见》156条,也只能在案件受理后至法庭辩论结束前这段时间内提出。本案法院受理后,法庭辩论不但早已经结束,甚至已经作出了一审判决和二审裁决,而且是在上级法院发回重审的阶段,此时不仅不可随意增加诉讼请求,更不可以“变更诉讼请求”(况且民诉法上根本就没有“变更”之说)。

上级法院发回的是“民间借贷”,让原审法院重新审理的也是“民间借贷”,可一审法院将“民间借贷”重审成了“不当得利”,这不仅是跟当事人开了个天大的玩笑,也是对上级法院的公然嘲弄,更是对法律的肆意践踏。

3、即便一审法院法外施恩,允许被上诉人在重审时变更诉讼请求,根据我国民诉法和司法解释,这里的“变更”只能是增加诉讼请求,而不是改变案件的案由。改变案由即是改变了案件性质,改变了案件性质就是一个新的案件。原案件(已经被上级法院审理过的案件)既没有撤诉,也没有被驳回,根据“一事不再理”的诉讼原则,就不可以受理基于同一事实和理由提出的新的诉讼请求。

4、被上诉人受“高人”指点所作的“变更诉讼请求申请书”名义上是要变更诉讼请求,而实质上却是一份新的起诉状。但是,内容还是换汤不换药,还是说“王女以借款付息为名,诱骗原告何男向被告提供的拥护卡号上汇款21万元”。

如果说是“借款”,那就是老调重弹,按照二审发回重审裁定的精神,能补充证据证明其主张的,就应判决支持,否则就应该判决驳回起诉。

如果说是诱骗,那就不是人民法院受理民事案件的受案范围,不符合民诉法第一百零八条规定的起诉条件。

5、所谓不当得利,其受害人的主观必然欠缺给付目的。本案被上诉人指明道姓往上诉人名下帐号内连续汇款两笔累计达21万元,显然并不欠缺给付目的,本案所诉所审的“不当得利”实属牵强附会。

6、根据民诉法第二十二条,山城法院对此案没有管辖权,可该院却千方百计的寻找理由和借口不将此案移送给有管辖权的法院审理本案,不能不令人生疑。

综上所述,原判认定事实错误,程序违法,适用法律不当。为了维护法律的尊严,维护当事人的合法权益,特依法提起上诉,请求二审法院,调卷审理,依法撤销原判,改判驳回被上诉人的诉讼请求。

H市中级法院二审认为:2001年7月26日,王女与何男双方自愿办理了离婚登记手续,双方离婚协议载明“无子女,无财产纠纷”。2004年,王女收取何男人民币21万元。该事实无款项发生的行为基础,其结果造成王女财产的增添,何男却因此造成财产上的损失,王女占有该笔款项无合法理由,又不能证明该笔款项的发生基于何男的其他不法行为,故一审法院以不当得利法律关系判决并无不当。本案在本院发回重审后,S区法院依照何男的申请将案由“民间借贷纠纷”变更为“不当得利纠纷”并不违反法律规定。因此判决驳回上诉,维持原判。

本案涉及的法律和法理:

1、诉讼管辖:

《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条 对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见

第4条 公民的住所地是指公民的户籍所在地。

第5条 公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已经连续居住1年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。

评析:何男起诉时,王女已经在北京连续居住了6年,根据民诉法第二十二条,河南省H市S区法院对此案没有管辖权。该法院在驳回王女异议申请的裁定上说:“根据相关司法解释,公民住所地是指公民的户籍所在地。被告的户籍所在地在河南省H市S区。依据《中华人民共和国民事诉讼法》关于对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖的规定,本院对本案具有管辖权”。这显然是只看见了《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条的上半句,没有看到《中华人民共和国民事诉讼法》第二十二条小半句。这种看见上半句,看不见下半句的法官,谁能相信他不是在做枉法的裁判呢?

根据毒树结毒果的原理,一个违反法定程序的判决,其判决结果肯定是错误的。

2、变更诉讼请求

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十六条 原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第156条 在案件受理后,法庭辩论结束前,原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理的,人民法院应当合并审理。

说明:《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十六条是规定在《中华人民共和国民事诉讼法》第二编〈审判程序〉第十二章〈第一审普通程序〉第三节〈开庭审理〉中。

评析:法律只规定原告可以“增加诉讼请求”,因此,何男和法院所说的“变更诉讼请求”只能理解为在原来诉求数额上的增加或者减少。并且,这种“变更”只能发生在法院受理案件后至一审法庭辩论结束前这段时间,而不应该发生在被二审法院发回后的重审中。程序的意义在于该什么时候做的事,过期无效。

3、不当得利

不当得利就是没有合法依据而取得利益。不当得利有四个构成要件:1)、一方受益;2)、一方受益;3)、一方受损与一方受益之间有因果关系;4)、一方受益没有法律上的根据。

依利益的取得是否基于对方的给付行为,可将不当得利分成因给付产生的不当得利和因给付以外的原因而产生的不当得利。以被上诉人和法院的主张,本案显然应该是因给付行为产生的不当得利。

我们通常说的给付须有一定的原因,此原因即是给付的目的,换句话说,给付须为一定的目的而增加他人的财产。给付的目的有二,一是为了偿债,如银行向储户付款;二是建立债的关系,如银行向企业发放贷款。欠缺给付目的而增加他人的财产,该他人即构成不当得利。简而言之,凡是有给付目的的给付,均排除不当得利请求权,当事人不得要求返还,如:对无抚养义务的亲属而为的抚养、对未到期债务的提前清偿、明知无债而为的清偿、不法原因的给付等;凡是欠缺给付目的而为的给付均构成不当得利,当事人有权要求返还,如客户取1000元而银行误给了10000元、顾客买5包香烟而商场营业员误给了6包、客商要100件商品而库管错发为105件等。

那么,本案何男是在什么样的情况下分两次往王女指定的帐号上给王女汇了21万元呢?如果何男两次都是在梦游的状态下汇的款,本案当认定不当得利无疑,但是,如果被何男两次汇款都是在十分清醒的状态下而为,再说本案是不当得利就值得商榷了。

(何男变更诉讼请求时说的是“被告王女以借款付息为名,诱骗原告何男向被告王女的银行卡号上汇款21万元”。加之前文提到的,何男称“本案被告王女是恶意受益原告何男的财产”。如此说来,何男汇款时是明知的,并不欠缺给付目的。)

显然,法院认定本案属不当得利是十分错误的。

4、关于案由

本案在审理过程中,出现了一个非常奇怪的状况。

A、“民间借贷”怎么变成了“不当得利”?

本案原告一审起诉的是“民间借贷”,被告答辩的也是“民间借贷”,一审法院审理的也是“民间借贷”,一审判决的同样是“民间借贷”;上诉人上诉的是“民间借贷”,二审法院审理的也是“民间借贷”,二审审理后认为事实不清,证据不足裁定发回重审的也同样是“民间借贷”;可奇怪的是这起“民间借贷”案被发回重审后却不知所终,再来上诉后不知为什么摇身一变就成了“不当得利”了。

这下其实是给二审法院出了个难题,实际上是人为地规避了二审的审判监督。那么,发回重审的案件哪里去了?是撤诉了?还是重审判决后双方都没上诉?这次上诉的案件是个新案件呢,还是发回去的那个案件?

B、发回重审的案件可以改变案由吗

答案是否定的。

也许法院会说,原告有权变更诉讼请求啊,既然原告申请变更了诉讼请求,那我们也就只好按变更后的案由审理了。——这种观点显然是错误的。

我国民事诉讼法第一百二十六条规定“原告增加诉讼请求,被告提出反诉,第三人提出与本案有关的诉讼请求,可以合并审理。”但是请注意:1)、民诉法的这一条是规定在民事诉讼法第二编(审判程序)第十二章(第一审普通程序)第三节(开庭审理)里(第一节是起诉和受理,第二节是审理前的准备);2)、这里只规定了原告可以增加诉讼请求,并没有规定原告可以改变案由;3)、根据该条款所处的位置及最高人民法院的司法解释,原告增加诉讼请求的,只能发生在案件受理后至一审法庭辩论结束前这段程序间,而不是发生在二审或者是经过二审裁定发回重审的案件审理中;4)、原告增加诉讼请求,是和被告反诉、第三人提出独立的诉讼请求相并列的,也就是说原告增加的诉讼请求须与原诉有法律上牵连关系,而且必须是能适用同一审判程序审理的民事法律关系。

那么,本案被上诉人在重审中并没有增加诉讼请求,也不是变更了诉讼请求,而是申请改变了案由,将“民间借贷”变成了“不当得利”。改变案由则意味着改变了案件性质,改变了案件性质则意味着新诞生了一个案件。

“民间借贷”属约定之债,“不当得利”属法定之债,这是两个不同性质的法律关系,岂能放在同一个诉讼程序中审理?如果说当事人作为一般公民,在重审中改变案由属于对法律的无知,是可以谅解的,而作为黯熟法律的S法院的法官却犯下了如此小儿科的错误,却是不可宽恕的。

5、关于举证责任

一、二审判决中都提到说王女没有证据证明这21万元是共同财产应分割的数额。那么,本案中,王女有举证义务吗?

根据“谁主张,谁举证”的原则,此类案件应该由原告举证。即何男如果说是“借贷”,他就应该拿出借条一类的证据来,否则法院就应该驳回他的起诉;同理,如果何男说是“不当得利”,他就应该举证证明自己在给王女汇款是欠缺意思表示。如果按他说的是王女恶意诱骗他汇的款,那他明显不欠缺给付的意思表示,同时如以他所述该案也不属于人民法院受理民事案件的范围。


上述几点均是法律的常识性问题,法院的法官岂能不懂?不懂而为之,谓之法盲,而法盲审案无异于不懂医的人坐堂;明知而故犯,谓之枉法,而一次枉法的裁判其恶果生过十次犯罪,因为犯罪虽然是藐视法律的行为,但那不过是污染了水流,而不公正的枉法裁判则是对整个法制的破坏,它污染的却是水源。




本文内容为我个人原创作品,申请原创加分

本文内容于 2008-2-11 20:21:01 被横刀立马为祖国编辑

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